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證券市場(chǎng)誠(chéng)信原則的法律框架
一、誠(chéng)信原則的法律起源及歷史發(fā)展
誠(chéng)實(shí)信用（簡(jiǎn)稱誠(chéng)信）原則作為民商法的一項(xiàng)基本原則，是指民商事主體進(jìn)行民商事活動(dòng)、行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)時(shí)都應(yīng)本著誠(chéng)實(shí)、善意的態(tài)度，即講究信譽(yù)，恪守信用，意思表示真實(shí)，行為合法等。誠(chéng)實(shí)信用原則反映了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的要求，是保障市場(chǎng)有規(guī)則有秩序運(yùn)行的重要法則，同時(shí)也是社會(huì)主義道德規(guī)范在民商法上的表現(xiàn)。因此，這項(xiàng)原則被一些學(xué)者稱為民商法中的“帝王條款”。
在我國(guó)古代典籍中，早就出現(xiàn)了“誠(chéng)信”一詞。據(jù)《新唐書(shū)·刑法志》記載，唐太宗于貞觀六年，“親錄囚徒，閔死者三百九十人，縱之還家，期以明年秋即極。及期，囚皆諧朝堂，無(wú)后者。太宗嘉其誠(chéng)信，悉原之�！边@里所稱“誠(chéng)信”， 是指人際關(guān)系中的誠(chéng)實(shí)不欺。誠(chéng)實(shí)信用，作為一個(gè)法律術(shù)語(yǔ)，則是個(gè)帕來(lái)品。各國(guó)對(duì)誠(chéng)實(shí)信用的表達(dá)各不相同，在拉丁文中為Bona Fide ，在法文中為Bonnefoi，在德文中為Treuund Glauben，在英文中為Good Faith，在日文中為信義誠(chéng)實(shí)。漢語(yǔ)中的誠(chéng)實(shí)信用這一法律原則，主要是受德國(guó)的影響而來(lái)的。中國(guó)繼受大陸法系后，立法和法學(xué)理論受日本、德國(guó)的影響很大，因此中文中表述誠(chéng)信原則的詞語(yǔ)是德文表述的直譯。
現(xiàn)代意義上的誠(chéng)信原則，既是當(dāng)事人進(jìn)行民事活動(dòng)的行為準(zhǔn)則，又是法官享有衡權(quán)的依據(jù)，在誠(chéng)信原則的以下三個(gè)歷史發(fā)展階段中，誠(chéng)信要求與衡平包含著法律發(fā)展的一定規(guī)律。
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誠(chéng)信原則起源于羅馬法中的誠(chéng)信契約和誠(chéng)信訴訟。在羅馬法里，誠(chéng)信契約是嚴(yán)正契約的對(duì)稱，在嚴(yán)正契約中，債務(wù)人只須嚴(yán)格依照契約的規(guī)定履行義務(wù)，凡契約未規(guī)定的事項(xiàng)，債務(wù)人需要履行，對(duì)契約的解釋，只能以契約所載文字含義為準(zhǔn)。與此相反，在誠(chéng)信契約中，債務(wù)人不僅要承擔(dān)契約規(guī)定的義務(wù)，而且必須承擔(dān)誠(chéng)實(shí)、善意的補(bǔ)充義務(wù)。如契約所未規(guī)定的事項(xiàng)，照通常人看法應(yīng)由債務(wù)人履行時(shí)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)履行。對(duì)于嚴(yán)正契約發(fā)生的糾紛，按嚴(yán)正訴訟的程序處理。在嚴(yán)正訴訟中，承審員（法官）無(wú)自由裁量權(quán)，只能嚴(yán)格依照契約條款對(duì)案件進(jìn)行裁判。就誠(chéng)信契約發(fā)生糾紛，按誠(chéng)信訴訟程序處理。由此可見(jiàn)，誠(chéng)信契約不僅要求當(dāng)事人承擔(dān)善意、誠(chéng)實(shí)的補(bǔ)充義務(wù)，而且承審員（法官）還可根據(jù)正義衡平原則對(duì)契約內(nèi)容進(jìn)行干預(yù)�，F(xiàn)代民法中誠(chéng)信原則的兩個(gè)方面- 誠(chéng)信要求和衡平權(quán)，都已萌芽于羅馬法、誠(chéng)信契約和誠(chéng)信訴訟之中。
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從歐洲近代史上法典編纂運(yùn)動(dòng)到德國(guó)民法典制定，為誠(chéng)信原則發(fā)展的近代民法階段。這一時(shí)期的典型法是法國(guó)民法典和德國(guó)民法典。誠(chéng)信原則進(jìn)入到近代民法階段被分裂了，對(duì)當(dāng)事人的誠(chéng)信要求保留下來(lái)，但法官衡平權(quán)卻剝奪殆盡。法官無(wú)論遇到多么復(fù)雜的情況，都能在龐大的法典中象查字典一樣找到現(xiàn)成的解決方案，因此，法官活動(dòng)是機(jī)械的。盡管如此，羅馬式誠(chéng)信要求仍繼承下來(lái)，但只有指導(dǎo)當(dāng)事人民事活動(dòng)的意義，并且被限制在債法的范圍內(nèi)適用。法國(guó)民法典第1134條、1135條規(guī)定了誠(chéng)信條款，“契約應(yīng)以善意履行之”，“契約不僅其明示發(fā)生義務(wù)，并按照契約的性質(zhì)，發(fā)生公平原則，習(xí)慣或法律所賦予的義務(wù)�！钡聡�(guó)民法典第242條也是誠(chéng)信條款：“債務(wù)人須依誠(chéng)實(shí)信用，并照顧交易慣例，履行其給付”。這些規(guī)定，由于對(duì)司法活動(dòng)能動(dòng)性的限制，并不是現(xiàn)代意義上的誠(chéng)信原則。
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從瑞士民法典的制定（1907年）至今的時(shí)期是誠(chéng)信原則所經(jīng)歷的現(xiàn)代民法時(shí)期。在這一時(shí)期，誠(chéng)信原則恢復(fù)為誠(chéng)信要求和衡平法的統(tǒng)一。
瑞士民法典與法國(guó)民法典、德國(guó)民法典相比，有很大特色，它承認(rèn)了立法不可能涵蓋一切社會(huì)關(guān)系，承認(rèn)了法官對(duì)發(fā)展法律所必不可少的作用。1907 年制定的《瑞士民法典》第2 條規(guī)定：“（1） 任何人都必須誠(chéng)實(shí)、信用地行使其權(quán)利，履行其義務(wù)。（2） 明顯地濫用權(quán)利，不受法律保護(hù)�！边@是第一次把誠(chéng)信原則作為基本原則加以規(guī)定，此舉標(biāo)志著現(xiàn)代意義的誠(chéng)信原則的確立，它不再是僅約束債務(wù)人的原則，而成為債務(wù)人和債權(quán)人必須共同遵守的原則；這不僅是適用于債法一項(xiàng)原則，而被擴(kuò)大適用于包括證券在內(nèi)的一切法律關(guān)系，成為民商法的一項(xiàng)基本原則。瑞士民法典中誠(chéng)信原則被大陸法系各國(guó)效仿。日本于1947 年在其民法典中又追加了誠(chéng)實(shí)信用作為民法的基本原則之一，體現(xiàn)在該法典第1條第2款中：“行使權(quán)利及履行義務(wù)時(shí)，應(yīng)恪守信義，誠(chéng)實(shí)實(shí)行”。在法國(guó)和德國(guó)，通過(guò)法官的司法活動(dòng)，使原有的誠(chéng)信條款上升到基本原則的地位。社會(huì)主義法系的東歐多數(shù)國(guó)家在民法中將誠(chéng)信原則具體化。
與大陸法不同，英美法“誠(chéng)實(shí)信用”的概念則內(nèi)涵豐富， 外延狹窄。在英美法上與“誠(chéng)實(shí)信用”相對(duì)稱的語(yǔ)詞是Good Faith， 最常見(jiàn)的用法是誠(chéng)信義務(wù)（duty of good faith or obligation of good faith）、誠(chéng)信和公平交易義務(wù)（obligation of good faith and fair dealing）。英國(guó)合同法將誠(chéng)信分為誠(chéng)信義務(wù)（a good faith requirement ）、誠(chéng)信制度（a good faith regime） 和實(shí)質(zhì)正義的誠(chéng)信（good faith as visceral justice）。
誠(chéng)實(shí)信用在英美普通法和制定法上有不同的涵義和要求。根據(jù)《美國(guó)統(tǒng)一商法典》的定義， 對(duì)于普通人（ordinary person） 而言， 誠(chéng)信是指在相關(guān)行為或交易中事實(shí)上的誠(chéng)實(shí)、善意； 對(duì)商人（merchant） 而言， 誠(chéng)信不僅指主觀上的誠(chéng)實(shí)、善意， 還要求其遵守公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。從這條規(guī)定可以看出，英美法上誠(chéng)信的定義包括主觀狀態(tài)和客觀要求（ the subjective concept and the objective requirement）兩個(gè)方面。《美國(guó)統(tǒng)一商法典》的規(guī)定是“誠(chéng)實(shí)信用”在英美制定法上的主要表現(xiàn)形式。
我國(guó)《民法通則》、《合同法》和《證券法》等也都規(guī)定了誠(chéng)實(shí)信用的基本原則：《民法通則》第四條規(guī)定，“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則”；《合同法》第六條明確規(guī)定，“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則”；《證券法》第四條規(guī)定，“證券發(fā)行、交易活動(dòng)的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則”。
一般說(shuō)來(lái)，證券市場(chǎng)應(yīng)是一個(gè)最講求誠(chéng)實(shí)信用的市場(chǎng)，“公開(kāi)、公平、公正”原則則是維系證券市場(chǎng)秩序的基石。雖然我們生活在一個(gè)充滿不確定性與風(fēng)險(xiǎn)的世界，但證券市場(chǎng)所蘊(yùn)涵的不確定性和風(fēng)險(xiǎn)卻較一般產(chǎn)品勞務(wù)市場(chǎng)大得多。從質(zhì)的方面看，在證券市場(chǎng)和產(chǎn)品勞務(wù)市場(chǎng)上交換的對(duì)象是不同的。從純交換理論和一般均衡理論的視角可知，商品的不同使用者對(duì)商品的邊際效用的評(píng)價(jià)決定著商品的交換比例或商品價(jià)格，而證券市場(chǎng)上各種金融資產(chǎn)買賣的本質(zhì)則是用現(xiàn)在的貨幣同未來(lái)的貨幣進(jìn)行交換，而未來(lái)是不確定的，不同時(shí)點(diǎn)的貨幣交換比率（收益串）并不是決定交易能否發(fā)生的唯一因素。產(chǎn)品勞務(wù)
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